Olennaisessa julkaistussa oikeuskäytännössä (KHO 2004:8, KHO 2009:53 ja KHO 2012:56) ei oteta osakesarjaan kantaa. Lisäksi veronkiertopykälän soveltaminen on tapauskohtaista eli suoria vastauksia laista tai sen esitöistä ei oikein löydy, vaan käytännön soveltumisen edellytykset ovat muodostuneet pitkälti oikeuskäytännössä. Siksi en usko että kysymykseen pystyy vastaamaan tyhjentävästi täydellä varmuudella, jos nyt jollain ei ennakkoratkaisua tai julkaisematonta oikeuskäytäntöä ole saatavilla.
Jos kukaan muu ei tartu kysymykseen, niin pari ajatusta mutulla. Ratkaisujen pohjalta voidaan katsoa, että kaikkien kolmen seuraavan kohdan mitkä jo mainitsit tulee yleensä täyttyä, että edestakaiset osakekaupat voidaan katsoa veronkierroksi:
- tappiolliseen myyntiin on ryhdytty tilanteessa, jossa verovelvolliselle on kertynyt tai kertymässä luovutusvoittoja, joista hän joutuisi maksamaan veroa kyseiseltä verovuodelta tai hänellä on verovuonna muuta pääomatuloa, josta luovutustappio tulisi vähennettäväksi
- verovelvollinen on ostanut myyntipäivänä saman määrän samanlaisia osakkeita samaan tai lähes samaan hintaan kuin myyntihinta ja
- verovelvollinen ei kykene esittämään verotuksesta riippumatonta syytä osakkeiden myyntiin ja takaisinostoon.
Jos kohdat 1 ja 3 esimerkissä täyttyvät, kysymykseksi nousee lähinnä se, ovatko Keskon A ja B -osakkeet tässä yhteydessä rinnastettavissa toisiinsa. Itse sanoisin, että koska kohdan 2 tausta liittyy ratkaisuissa kurssiriskiin eikä täydellistä korrelaatiota eri osakesarjojen markkinahinnan välillä voi olla, voisi olla mahdollista sanoa, että altistut riittävällä tavalla markkinariskille vaihtamalla osakkeesi eri osakesarjaan (markkinoilla on lähtökohtaisesti eri myyjät ja eri ostajat äänivallan ja vaihdon takia) eikä mitään ongelmaa ole. Voi myös olla että kohta 3 ei sovellu eri osakesarjoihin yksinkertaisesti siksi, että toisin kuin samalla sarjalla, kaupat voidaan teoriassa tehdä äänivallan, osakesarjojen pienen hintaeron tai suuremman vaihdon takia. Huomiona myös se, että vaikka KHO:n ratkaisuissa puhutaan minusta vain saman yhtiön osakkeista, käytetään Verohallinnon ohjeistuksessa ja oikeuskirjallisuudessa termejä ”samanlaisia osakkeita” ja ”samoja osakkeita”, mitä eri osakesarjat eivät täysin ole. En toki tiedä onko tämä kirjoittajilta tarkoituksella koska samassa yhteydessä saatetaan puhua myös saman yhtiön osakkeista.
Tästä huolimatta: jos nyt (a) oikeasti teet näitä edestakaisia myyntejä ”keinotekoisesti” (ajatuksellisesti) pelkästään luovutustappion realisoinnin takia eli mitään vilpitöntä mieltä ei ole, (b) kaupoille ei ole muuta syytä esittää kuin verotus eli erot kuten äänivalta tai vaihto eivät vaikuta päätökseesi, etkä (c) tee päiväkauppaa markkinoilla jolloin ostat ja myyt paljon samoja arvopapereita myös tavallisesti, ollaan lähellä niitä tilanteita, joissa VML 28 on katsottu soveltuvan luovutustappioihin. Eri yhtiöiden osakkeisiin tai eri instrumentteihin ajatus ei luonnollisesti sovellu koska koko sijoituskohde vaihtuu. Nyt pysyt Keskon omistajana ja A- ja B-sarjojen markkinahinta seuraa melko tarkkaan toisiaan, ja tällä hetkellä hintaeroa on vain sentti, minkä tuskin voidaan väittävän sijoituspäätökseen paitsi valtavilla kauppasummilla. Tällöin jos et äänivaltaa juuri käytä, joku voisi reaalisesti yrittää väittää, että käyt tosiasiassa kauppaa samankaltaisilla oikeuksilla samaan hintaan, kuten näissä KHO:n tapauksissa on tehty.
Vaikka en itse näe ratkaisujen soveltuvan täydellisesti jo siksi että kyse on juridisesti eri arvopapereista, jos kaikki olosuhteet (a), (b) ja (c) ovat kuten yllä, ja eri osakesarjojen markkinahinta on kauppapäivänä käytännössä sama, itse saattaisin varmuuden vuoksi odottaa seuraavaan päivään ostojen kanssa. Tai vähintään jakaa ostot useammalle päivälle niin samana päivänä ostetaan eri määriä kuin mitä myyty. Ei yleensä ole pakottavaa syytä tehdä käytännössä identtisiä ostoja heti samana päivänä ja jos on, se on yleensä jotain muuta kuin verotus. Se yksinään riittäisi tekemään kaupoista hyväksyttäviä.
En usko että käytetyllä arvo-osuustilillä on lähtökohtaisesti merkitystä, koska luovutustappiot ja -voitot lasketaan verovelvollisen tasolla, jos kyse on siis keinotekoisesta toimenpiteestä vain tätä varten. Mutta jos oikeasti olet vaikkapa perustamassa uutta arvo-osuustiliä eri välittäjälle ja sitä kautta löytyy verotuksesta riippumaton syy samojen osakkeiden myynneille ja ostoille, niin sitten sen tulisi ilman muuta vaikuttaa asian tulkintaan.